法律职业资格考试试卷一（刑法）历年真题试卷汇编40
不定项选择题（含2小题）
甲将一只壶的壶底落款“民国叁年”磨去，放在自己的古玩店里出卖。某日，钱某看到这只壶，误以为是明代文物。甲见钱某询问。谎称此壶确为明代古董，钱某信以为真，按明代文物交款买走。又一日，顾客李某看上一幅标价很高的赝品，以为名家亲笔，但又心存怀疑。甲遂拿出虚假证据，证明该画为名家亲笔。李某以高价买走赝品。
请回答下列题目。
1.关于甲对钱某是否成立诈骗罪，下列选项错误的是?( )(B,C,D)
A. 甲的行为完全符合诈骗罪的犯罪构成，成立诈骗罪
B. 钱某自己有过错，甲不成立诈骗罪
C. 钱某已误以为是明代古董，甲没有诈骗钱某
D. 古玩投资有风险，古玩买卖无诈骗，甲不成立诈骗罪
解析：本题考查“诈骗行为”的含义。本行为属于积极制造虚假事实，骗取他人信任的典型诈骗行为(虚构事实)。诈骗罪是被害人有过错的犯罪，被害人的过错不影响行为人诈骗罪的成立。因开办的是古玩店，在法律上负有特定义务，除非特别声明免责，对于标明的内容负有真实陈述的义务。况且，本案中行为人还是故意造假的行为，不能以“古玩投资有风险”而免责。
2.关于甲对李某是否成立诈骗罪，下列选项正确的是?( )(A,B)
A. 甲的行为完全符合诈骗罪的犯罪构成，成立诈骗罪
B. 标价高不是诈骗行为，虚假证据证明该画为名家亲笔则是诈骗行为
C. 李某已有认识错误，甲强化其认识错误的行为不是诈骗行为
D. 甲拿出虚假证据的行为与结果之间没有因果关系，甲仅成立诈骗未遂
解析：本题考查“诈骗行为”的含义。在他人存在认识错误不能确实真相时，用虚假事实坚定、强化他人的认识错误，也属诈骗行为(隐瞒真相)。
不定项选择题（含3小题）
甲在强制戒毒所戒毒时，无法抗拒毒瘾，设法逃出戒毒所。甲径直到毒贩陈某家，以赊账方式买了少量毒品过瘾。后甲逃往乡下，告知朋友乙详情，请乙收留。乙让甲住下(事实一)。甲对陈某的毒品动起了歪脑筋，探知陈某将毒品藏在厨房灶膛内。某夜，甲先用毒包子毒死陈某的2条看门狗(价值6000元)，然后翻进陈某院墙，从厨房灶膛拿走陈某50克纯冰毒(事实二)。甲拿出40克冰毒，让乙将40克冰毒和80克其他物质混合，冒充120克纯冰毒卖出(事实三)。
请回答下列题目。
3.关于事实一，下列选项正确的是?( )(B,C)
A. 甲是依法被关押的人员，其逃出戒毒所的行为构成脱逃罪
B. 甲购买少量毒品是为了自吸，购买毒品的行为不构成犯罪
C. 陈某出卖毒品给甲，虽未收款，仍属于贩卖毒品既遂
D. 乙收留甲的行为构成窝藏罪
解析：A选项，考查脱逃罪的主体，根据《刑法》第361条，脱逃罪的主体是依法被关押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人，本案中甲是被行政强制羁押人员，不是犯罪人员，不符合脱逃罪主体身份，不构成此罪。
B选项，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》(2015)第二部分第1条第2款规定，吸毒者在购买、存储毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到最低数量标准的，以非法持有毒品罪定罪处罚。吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。另参见《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要(2008)》第1条第3项。甲购买少量毒品是为了自吸，不能构成犯罪。
C选项，考查贩卖毒品罪中“贩卖”的含义，即出卖的意思，无需实际收钱，以赊账方式出卖也是“贩卖”；毒品卖出、贩卖行为完成即为既遂，不要求实际收到钱。
D选项，考查窝藏罪的对象，根据《刑法》第310条，窝藏罪的对象是犯罪的人，事实一中甲是违法人员不是犯罪人员，乙收留甲的行为不构成窝藏罪。
4.关于事实二的判断，下列选项正确的是?( )(A,B,C,D)
A. 甲翻墙入院从厨房取走毒品的行为，属于入户盗窃
B. 甲进入陈某厨房的行为触犯非法侵入住宅罪
C. 甲毒死陈某看门狗的行为是盗窃预备与故意毁坏财物罪的想象竞合
D. 对甲盗窃50克冰毒的行为，应以盗窃罪论处，根据盗窃情节轻重量刑
解析：A选项，考查入户盗窃中“户”的含义，指家庭住宅，院墙和厨房都是家庭住宅的组成部分，进入属于进入家庭住宅，构成“入户”。
B选项，单独评价入户行为，可认定为触犯非法侵入住宅罪；与盗窃罪是吸收犯关系，认定为盗窃罪一罪(入户盗窃)。
C选项，毒死狗的行为触犯故意毁坏财物罪，同时是为入户盗窃作准备，又触犯盗窃罪预备；一行为同时触犯数罪，是想象竞合。
D选项，违禁品有价值也是财物，盗窃毒品等违禁品的行为是盗窃财物行为，构成盗窃罪。根据《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第1条第3款的规定：“盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑”。
5.关于事实三的判断，下列选项正确的是?( )(B,C,D)
A. 甲让乙卖出冰毒应定性为甲事后处理所盗赃物，对此不应追究甲的刑事责任
B. 乙将40克冰毒掺杂、冒充120克纯冰毒卖出的行为，符合诈骗罪的构成要件
C. 甲、乙既成立诈骗罪的共犯，又成立贩卖毒品罪的共犯
D. 乙在冰毒中掺杂使假，不构成制造毒品罪
解析：A选项，甲的前行为触犯盗窃罪，后行为触犯贩卖毒品罪的教唆犯；因前行为侵害的是财产法益，后行为侵害的是社会秩序，前后两行为侵害的不是同一法益，不认为是事后不可罚，应当数罪并罚。根据《最高人民法院全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》(2008)第1条第6款的规定：“盗窃、抢夺、抢劫毒品后又实施其他毒品犯罪的，对盗窃罪、抢夺罪、抢劫罪和所犯的具体毒品犯罪分别定罪，依法数罪并罚。”
B选项，通过掺杂的方式增重，欺骗购买者使其误信数量，而基于认识错误交付多出的钱款，可构成诈骗罪。
C选项，根据A选项、B选项的结论，C选项说法正确。
D选项，根据《最高人民法院全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》(2008)第4条的规定“为便于隐蔽运输、销售、使用、欺骗购买者，或者为了增重，对毒品掺杂使假，添加或者去除其他非毒品物质，不属于制造毒品的行为。”
不定项选择题（含4小题）
甲于某晚9时驾驶货车在县城主干道超车时，逆行进入对向车道，撞上乙驾驶的小轿车，乙被卡在车内无法动弹，乙车内黄某当场死亡、胡某受重伤。后查明，乙无驾驶资格，事发时略有超速，且未采取有效制动措施(事实一)。
甲驾车逃逸。急救人员5分钟后赶到现场，胡某因伤势过重被送医院后死亡(事实二)。
交警对乙车进行切割，试图将乙救出。此时，醉酒后的丙(血液中的酒精含量为152mg／100ml)与丁各自驾驶摩托车“飙车”经过此路段(事实三)。
丙发现乙车时紧急刹车，摩托车侧翻，猛烈撞向乙车左前门一侧，丙受重伤。20分钟后，交警将乙抬出车时，发现其已死亡。现无法查明乙被丙撞击前是否已死亡，也无法查明乙被丙撞击前所受创伤是否为致命伤(事实四)。
丁离开现场后，找到无业人员王某，要其假冒飙车者去公安机关投案(事实五)。
王某虽无替丁顶罪的意思，但仍要丁给其5万元酬劳，否则不答应丁的要求，丁只好付钱。王某第二天用该款购买100克海洛因藏在家中，用于自己吸食。5天后，丁被司法机关抓获(事实六)。
6.关于事实一的分析，下列选项错误的是?( )(B,C,D)
A. 甲违章驾驶，致黄某死亡、胡某重伤，构成交通肇事罪
B. 甲
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