法律职业资格考试试卷一（法理学）历年真题试卷汇编23
单项选择题
1.“法学作为科学无力回答正义的标准问题，因而是不是法与是不是正义的法是两个必须分离的问题，道德上的善或正义不是法律存在并有效力的标准，法律规则不会因违反道德而丧失法的性质和效力，即使那些同道德严重对抗的法也依然是法。”关于这段话，下列说法正确的是： (2015年卷一90题)(C)
A. 这段话既反映了实证主义法学派的观点，也反映了自然法学派的基本立场
B. 根据社会法学派的看法，法的实施可以不考虑法律的社会实效
C. 根据分析实证主义法学派的观点，内容正确性并非法的概念的定义要素
D. 所有的法学学派均认为，法律与道德、正义等在内容上没有任何联系
解析：A项错误：题干表述的意思是恶法亦法，属于实证法学派的典型观点，自然法学派的观点是恶法非法，并未体现。
B项错误：社会法学派讲究社会实效和社会效果。
C项正确：分析实证主义法学以权威性制定而非内容正确性作为法的概念的定义要素，主张是不是法与是不是正义的法是两个必须分离的问题，道德上的善或正义不是法律存在并有效力的标准，法律规则不会因违法道德而丧失法的性质和效力，即使那些同道德严重对抗的法也依然是法。
D项错误：不是所有的法学派都认为法律与道德无关，自然法学派主张法与道德的关系。
2.秦某以虚构言论、合成图片的手段在网上传播多条“警察打人”的信息，造成恶劣影响，县公安局对其处以行政拘留8日的处罚。秦某认为自己是在行使言论自由权，遂诉至法院。法院认为，原告捏造、散布虚假事实的行为不属于言论自由，为法律所明文禁止，应承担法律责任。对此，下列哪一说法是正确的?(2017年卷一8题)(D)
A. 相对于自由价值，秩序价值处于法的价值的顶端
B. 法官在该案中运用了个案平衡原则解决法的价值冲突
C. “原告捏造、散布虚假事实的行为不属于言论自由”仅是对案件客观事实的陈述
D. 言论自由作为人权，既是道德权利又是法律权利
解析：选项A错误，法学上自由的含义在于：自由是法律上的权利，其边界就是不能从事法律所禁止的行为。对于一个人来说，自由意味着对必然的认识和支配，是人的自主，因此自由价值对人而言是最重要的，它是人的属性，是人主体性的表现，没有自由，人就不是主体。故相对于秩序价值，自由价值才是处于法的价值顶端。
选项B错误，个案平衡原则是指在处于同一位阶上的法的价值之间发生冲突时，必须综合考虑主体之间的特定情形、需求和利益，以使得个案的解决能够适当兼顾双方的利益。该案中，没有使用个案平衡原则，法官没有在自由价值和秩序价值中寻找平衡点，秦某的行为违反法律规定，为法律所禁止，直接要求承担法律责任即可。
选项C错误，客观事实是指现实中客观存在或发生的事实，法律事实则是指法律意义上认可的事实，“原告捏造、散布虚假事实的行为不属于言论自由”不仅是对客观事实的描述，也是对法律事实的描述。
选项D正确，道德权利是指人们在道德生活中应当享有的特殊的社会权利，即由一定的道德体系所赋予人们的，并通过道德手段(主要是道德评价和社会舆论的力量)加以保障的实行某些道德行为的权利。法律权利是指按照法律规定而享有的包括民事、行政、诉讼等方面的权利。具体而言，由宪法和法律明文规定的公民享有的权利。《宪法》第三十四条规定，中华人民共和国公民有言论、出版、集会、结社、游行、示威的自由。可见，言论自由既是人们道德生活中的权利，也是法律上的权利。
3.《民法总则》第187条规定：“民事主体因同一行为应当承担民事责任、行政责任和刑事责任的，承担行政责任或者刑事责任不影响承担民事责任；民事主体的财产不足以支付的，优先用于承担民事责任。”关于该条文，下列哪一说法是正确的?(2017年卷一9题)(C)
A. 表达的是委任性规则
B. 表达的是程序性原则
C. 表达的是强行性规则
D. 表达的是法律责任的竞合
解析：选项A错误，委任性规则是指需再援引或参照其他法律规则的内容来确定该规则内容的规则，它的具体内容尚未确定，只规定某种概括性指示，如《医疗事故处理条例》第62条：军队医疗机构的医疗事故处理办法，由中国人民解放军卫生主管部门会同国务院卫生行政部门依据本条例制定。题目中，《民法总则》第187条的内容已经确定，不需要参照其他的法律规则，所以它不属于委任性规则。
选项B错误，区分实体性规则和程序性规则的要点在于它规定的是实体问题还是程序问题，该条文关于同时承担多种责任的，优先承担民事责任，规定了具体的责任如何承担，所以是一项实体性规则，而不是程序性规则。
选项C正确，强行性规则是指为社会关系参加者规定了明确的行为模式而不得自行变更其内容的规则。行为主体必须遵守，不允许他们自行协议解决。该条文明确规定了承担行政责任或者刑事责任不影响承担民事责任；民事主体的财产不足以支付的，优先用于承担民事责任。现实中若产生多种责任的情况，都需要适用该规则，不允许行为主体私自协商优先承担刑事责任或行政责任，所以它是强行性规则。
选项D错误，法律责任的竞合，是指由于某种法律事实的出现，导致两种或两种以上的法律责任产生，而这些责任之间相互冲突的现象。该条文表明，承担行政责任或者刑事责任不影响承担民事责任，说明各种责任均需要被追究，那便不存在责任竞合的问题。
4.王甲经法定程序将名字改为与知名作家相同的“王乙”，并在其创作的小说上署名“王乙”以增加销量。作家王乙将王甲诉至法院。法院认为，公民虽享有姓名权，但被告署名的方式误导了读者，侵害了原告的合法权益，违背诚实信用原则。关于该案，下列哪一选项是正确的?(2017年卷一10题)(B)
A. 姓名权属于应然权利，而非法定权利
B. 诚实信用原则可以填补规则漏洞
C. 姓名权是相对权
D. 若法院判决王甲承担赔偿责任，则体现了确定法与道德界限的“冒犯原则”
解析：选项A错误，《民法通则》第99条规定，公民享有姓名权，有权决定、使用和依照规定改变自己的姓名，禁止他人干涉、盗用、冒用。姓名权属于法定权利。
选项B正确，诚实信用原则是一项法律原则，在特殊情况下，可以排斥法律规则而适用法律原则，以弥补直接适用法律规则可能带来的漏洞和不公。
选项C错误，相对权与绝对权对应。绝对权，又称对世权，指效力及于一切人的权利。绝对权的权利主体特定，义务主体不特定。姓名权是人格权的一种，属于绝对权，而不是相对权。
选项D错误，冒犯原则指法律禁止那些虽不伤害别人但却冒犯别人的行为，又称公序良俗原则。法院的判决体现的是诚实信用原则，而不是冒犯原则。
5.甲和乙系夫妻，因外出打工将女儿小琳交由甲母照顾两年，但从未支付过抚养费。后甲与乙闹离婚且均不愿抚养小琳。甲母将甲和乙告上法庭，要求支付抚养费2万元。法院认为，甲母对孙女无法定或约定的抚养义务，判决甲和乙支付甲母抚养费。关于该案，下列哪一选项是正确的?(2016年卷一10题)(B)
A. 判决是规范性法律文件
B. 甲和乙对小琳的抚养义务是相对义务
C. 判决在原被告问不形成法律权利和义务关系
D. 小琳是民事诉讼法律关系的主体之一
解析：选项A错误，不选：规范性法律文件是以规范化的成文形式表现出来的各种法的形式的总称，能够针对不特定主体反复适用。非规范性法律文件，是指没有普遍约束力，仅针对个别人、具体事所作的有约束力的法律文件。因此，判决属于非规范性法律文件。
选项B正确，应选：义务根据相对应的主体范围可分为绝对义务(对世义务)和相对义务(对人义务)，绝对义务对应不特定的权利
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