法律职业资格考试试卷一（法理学、宪法）模拟试卷1
单项选择题
1.《行政诉讼法》第38条规定：“存行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。”对此，下列哪一说法是正确的?( )(C)
A. 表达的是任意性规则
B. 表达的是程序性原则
C. 其中的“证据”属于描述性概念
D. 表达了法律规则中的法律后果
解析：按照规则对人们行为规定和限定的范围或程度不同，法律规则分为强行性规则和任意性规则。强行性规则内容规定具有强制性质，是不允许人们随便加以更改的法律规则，如义务性规则、职权性规则。任意性规则规定在一定范围内，允许人们自行选择或协商确定为与不为、为的方式以及法律关系中的权利义务内容。该条文表达的是强行性规则，故A选项说法错误。
法律原则是为法律规则提供某种基础或本源综合性的、指导性的价值准则或规范，其中程序性原则是直接指涉及程序法(诉讼法)问题的原则。而法律规则是采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的行为规范。该条文具体规定了在行政赔偿、补偿的案件中的举证义务分配，属于法律规则。B选项说法错误。
根据概念的功能，把法律概念分为描述性概念、评价性概念、论断性概念。描述性概念是描述事实的概念，既可是自然事实，也可是制度性事实或社会事实。评价性概念是包含对事实或事物的价值判断的概念。论断性概念是基于对某个事实的确认来论断另一个事实的存在的概念。证据是法律诉讼制度所构建出来的，所以，“证据”是一个对制度性事实进行描述的概念。C选项说法正确。
D选项是干扰项。法律规则的逻辑结构包括假定条件、行为模式和法律后果。其中行为模式规定人们具体行为的方式或范型，法律后果规定了人们在作出符合或不符合行为模式的要求时应承担相应的结果，分为肯定性后果和否定性后果。该法条第一句规定了假定条件(即“在行政赔偿、补偿的案件中”，只对这类案件的当事人适用)和行为模式；第二句“因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任”是否表述的是法律后果?举证责任的倒置并不是一种否定性的法律后果，因为否定性的法律后果意味着法律责任的承担，是一种违反第一性义务的第二性义务；而举证责任倒置只是在特定条件下对举证责任重新分配，举证责任仍然是一种第一性义务，在这里是对“特定事项的发生、发展、变化及其后果负有的积极助长义务”。所以，第二句仍是规定了行为模式而没有法律后果。据此，D选项说法错误。
2.“立法者的理性是有限的，他无法预见到将会发生的一切情形并事先事无巨细地予以规定。此时，对于应由法律进行调整的事实就缺乏明文规定。……法官就将面对着需要自行填补的法律漏洞。”关于法律漏洞及其填补方法，下列哪一说法是正确的?( )(D)
A. 通过提高立法预测技术和立法规划技术，可以避免出现法律漏洞
B. 全部法律漏洞是法律对某个需要进行规范的事项完全没有规范，也称“法外空间”
C. 所有法律漏洞都是立法者在立法时无法认知的
D. 目的论限缩是填补隐藏漏洞的方法，它不同于限缩解释
解析：A选项是干扰项。立法预测技术是指对立法的发展状况、趋势和各种情况进行预计、测算的科学方法、手段和规则。立法规划技术是指对经过立法预测的立法项目进行计划、部署、编制、安排的科学方法、手段和规则。立法机关运用立法预测和规划技术，有助于对立法规模、内容、方法等方面的信息进行把握，从而保证立法的科学性和可行性。但是无论如何提高立法技术，法律仍然会出现漏洞，这是因为立法者的理性是有限的，社会生活又是变动不居的。A选项说法错误。
根据法律对某个事项是否完全没有规定，把法律漏洞分为全部漏洞和部分漏洞。全部漏洞是法律对某个需要进行规范的事项，完全没有作出规范。全部漏洞也称“法律空向”，但并非“法外空间”，考生一定要注意辨析。法外空间是法律合乎目的的缺失，立法者原本就没有立法计划，是法律无须调整或不宜调整的领域，如友谊、爱情等。所以，法外空间根本就不是法律漏洞，更不是全部漏洞。B选项说法错误。
根据产生的时间，把法律漏洞分为白始漏洞和嗣后漏洞。自始漏洞是指法律漏洞在法律制定时即已存在。根据立法者在立法时对法律规定的欠缺是否已有认知，又可具体分为明知漏洞和不明知漏洞。明知漏洞是立法者出于立法技术的考量，或对立法时社会情势的判断，有意不作规定，将其留给其他机关或部门来决定；不明知漏洞是立法者因为疏忽或认知能力的限制没有意识到法律规定存在欠缺，或者对应予规定的事项误认为已经予以规范而形成的法律漏洞。嗣后漏洞是指在法律制定和实施后，因社会客观情况变化产生新的问题，这些新问题未在法律制定时被立法者所预见和规范，因此产生漏洞。所以可以看出，嗣后漏洞和不明知漏洞是立法者在立法时不能预见的，而明知漏洞是立法者有意不作规定。C选项说法错误。
隐藏漏洞是关于某个法律问题，法律虽然已经进行规定，但是依其规范目的或立法计划，应对该规定设有例外却未设例外。填补隐藏漏洞的方法是目的论限缩，它指的是虽然法律规范的文义涵盖了某类案件，但是依据其规范目的不应赋予它和文义所涵盖的其他情形相同的法律后果，所以限缩该规范的适用范围，把某种案件事实排除出去。目的论限缩和限缩解释不同，前者是漏洞填补的方法，是将不符合规范目的的案件类型排除于规范的适用范围外；而后者是文义解释的特殊情形，是因为文义过于宽泛，在法律解释时将文义局限在某个范围内。D选项说法正确。
3.某市立法规定市区禁放烟花爆竹，但春节期间仍有很多人偷放，使禁放令成为虚设。该市人大调查结果表明，69％的受访市民赞成对燃放烟花爆竹适度开放。于是立法部门顺应民意修改规定，新法规定三环路以内为限制燃放地区，除夕、正月初一可全天燃放，正月初二至十五燃放时间为7时至24时。下列哪一说法是错误的?( )(B)
A. 集体违法和法律难以执行的情况，会损害法律的权威
B. 在立法中尊重民俗习惯是感情用事，有违科学立法原则
C. 立法应听取民意，建立法律草案的公众意见采纳情况反馈机制
D. 运用立法预测技术，能保障立法反映客观规律的要求
解析：A选项是干扰项。法和其他社会规范进行区分的特征之一是，法具有国家意志性，是由公共权力机构制定或认可的具有特定形式的社会规范。法律保障自己实现的力量也小同于其他社会规范，即法的另一特征是法具有国家强制性，是以国家强制力为后盾保证实施的社会规范。只有国家强制力的保障，才能使法的国家意志性得以体现，也才能实现法的权威性。法的权威表现在法的不可违抗性，经过制定或认可的法律，任何团体或个人无论是否愿意，都应当对其表示服从。集体违法和法律难以执行的情况，都会损害法律的权威。这也是“禁放令”遭遇的难题之一。A选项说法正确。
科学立法原则要求以理性的态度对待直法工作，总结立法现象背后的普遍联系，揭示立法的内在规律，避免主观判断、感情用事。实践证明了，尊重风俗习惯的法律，容易为人们所遵守，也容易达到法的预期社会效果。因此，在立法中尊重民俗习惯，是对立法内在规律的一种把握，并不是感情用事，而是坚持了科学立法原则。B选项说法错误。
民主立法原则要求，立法应体现广大人民的意志和要求，确认和保障人民的利益。应当坚持立法公开，保障人民通过各种途径参与立法活动，表达自己的意见。在立法中听取民意，具体举措之一，就是建立法律草案的公众意见采纳情况反馈机制。C选项说法正确。
立法预测技术是2018年的新增考点，它指对立法的发展状况、趋势和各种情况进行预计、测算的科学方法、手段和规则。立法预测的目的是获得未来一定时期内立法的前瞻状况和发展趋势的预测资料，揭示某特定社会领域的发展对法律、法规的宏观要求，从而为立法机关提供有关立法规模、内容、方法等方面的信息，为制定最佳立法
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