法律职业资格试卷二（民法）模拟试卷148
单项选择题
1.甲将一套房屋抵押给乙，担保100万元债权，但尚未办理抵押登记手续；后甲又将房屋抵押给丙，担保100万元债权。甲丙订立合同的当天，丙拿到甲的房产证，但未办理抵押登记手续。后甲无力清偿债务，拍卖房屋获得价款160万元。关于乙、丙分配的说法正确的是( )。[2019年法考真题](D)
A. 乙受偿100万元，丙受偿60万元
B. 乙受偿60万元，丙受偿100万元
C. 乙受偿50万元，丙受偿50万元
D. 乙、丙对房屋均不享有抵押权
解析：D项，不动产抵押权的设立，采取强制公示原则，故未办理抵押登记手续，则抵押权未设立。本题中，因乙、丙均未办理抵押登记手续，故均不享有抵押权。ABC三项，《民法典》第414条第1款规定，同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：①抵押权已经登记的，按照登记的时间先后确定清偿顺序；②抵押权已经登记的先于未登记的受偿；③抵押权未登记的，按照债权比例清偿。该规定以“各债权人均享有抵押权”为前提。本题中，乙丙二人均未享有对该房屋的抵押权，二人的债权均是普通债权，应遵循普通债权的平等清偿规则。
2.甲向乙借款100万元，借期2年，欲以自己的房屋1套作担保，双方于2018年6月1日签订了不动产抵押合同，乙一直催促甲办理抵押登记，均无效果。一月后，乙要求甲以自己的汽车作抵押，双方于2018年7月1日签订了动产抵押合同，但一直未将汽车交付于乙。现因甲不能清偿到期欠款，乙要求实现抵押权。下列哪一选项是错误的?( )[2018年法考真题](A)
A. 甲乙之间的不动产抵押合同由于一直没有办理抵押登记而无效
B. 甲乙之间的不动产抵押合同于2018年6月1日成立并生效，但不动产抵押权未设立
C. 甲既能就汽车设立抵押权，又能就汽车设立质押权
D. 乙有权请求将甲的汽车拍卖，并就所得价款行使优先受偿权
解析：AB两项，根据《民法典》第402条规定，以不动产进行抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第215条规定，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者当事人另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。本题中，甲乙虽未办理抵押登记手续，不动产抵押权未设立，但并不影响抵押合同的效力，二者间的抵押合同合法有效。C项，根据“物权法定”的基本原理，对于动产而言，既可以设立抵押权，又可以设立质押权。D项，《民法典》第403条规定，以动产抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。第425条规定，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。
3.乙欠甲货款，二人商定由乙将一块红木出质并签订质权合同。甲与丙签订委托合同授权丙代自己占有红木。乙将红木交付与丙。下列哪一说法是正确的?( )[2015年法考真题](C)
A. 甲乙之间的担保合同无效
B. 红木已交付，丙取得质权
C. 丙经甲的授权而占有，甲取得质权
D. 丙不能代理甲占有红木，因而甲未取得质权
解析：A项，《民法典》第215条规定，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者当事人另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。本题中，甲乙之间的担保合同自成立时生效。BCD三项，《民法典》第429条规定，质权自出质人交付质押财产时设立。占有红木并非只能由本人亲自进行。本题中，甲与丙签订委托合同授权丙代自己占有红木，乙将红木交付与丙，此时，甲为占有人，丙为占有辅助人，该情况为经由占有媒介关系进行的交付，即在乙将红木交付与丙时，甲即取得该红木的占有，自此取得质权。要注意，在质权设立中，不得以占有改定的方式为交付。
4.甲公司欠乙公司货款100万元，先由甲公司提供机器设备设定抵押权、丙公司担任保证人，后由丁公司提供房屋设定抵押权并办理了抵押登记。甲公司届期不支付货款，下列哪一表述是正确的?( )[2014年法考真题](A)
A. 乙公司应先行使机器设备抵押权
B. 乙公司应先行使房屋抵押权
C. 乙公司应先行请求丙公司承担保证责任
D. 丙公司和丁公司可相互追偿
解析：《民法典》第392条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以请求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。因此，乙公司应先行使甲公司自有的机器设备抵押权。此后，才可以行使房屋抵押权或者要求保证人承担保证责任。丙公司和丁公司承担担保责任后，有权向债务人追偿，担保人之间不可相互追偿。
5.甲对乙享有10万元的债权，甲将该债权向丙出质，借款5万元。下列哪一表述是错误的?( )[2012年法考真题](D)
A. 将债权出质的事实通知乙不是债权质权生效的要件
B. 如未将债权出质的事实通知乙，丙即不得向乙主张权利
C. 如将债权出质的事实通知了乙，即使乙向甲履行了债务，乙不得对丙主张债已消火
D. 乙在得到债权出质的通知后，向甲还款3万元，因还有7万元的债权额作为担保，乙的部分履行行为对丙有效
解析：A项，《民法典》第429条规定，质权自出质人交付质押财产时设立。第546条第1款规定，债权人转让债权，未通知债务人的，该转让对债务人不发生效力。根据民法理论，设立债权质权应同时适用有关债权转让之规则。据此，设立债权质权时，应通知债务人，未通知债务人的，不影响债权质权的设立，但已经设立的债权质权对债务人不发生效力。BCD三项，债权质权设立通知的效力：①通知不是债权质权设立要件。即使未通知债务人，也不影响债权质权的设立。②未通知债务人的，已经成立的质权对债务人不发生效力，债务人向债权人(即出质人)的清偿行为有效，出质债权因清偿而消灭，债权质权亦因此消灭。③通知到达债务人时，已经成立的质权对债务人发生效力，债务人对债权人(即出质人)的清偿行为被冻结。乙在得到债权出质的通知后，其向甲履行债务的行为对丙无效。
6.辽东公司欠辽西公司货款200万元，辽西公司与辽中公司签订了一份价款为150万元的电脑买卖合同，合同签订后，辽中公司指示辽西公司将该合同项下的电脑交付给辽东公司。因辽东公司届期未清偿所欠货款，故辽西公司将该批电脑扣留。关于辽西公司的行为，下列哪一选项是正确的?( )[2010年法考真题](C)
A. 属于行使抵押权
B. 属于行使动产质权
C. 属于行使留置权
D. 属于自助行为
解析：ABC三项，《民法典》第447条规定，债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。上述规定的债权人为留置权人，占有的动产为留置财产。第448条规定，债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系，但是企业之间留置的除外。由此可知，留置权的成立需具备以下要件：①须债权人合法占有债务人的动产；②须债权已届清偿期；③须债权与动产属于同一法律关系，但企业间留置除外；④留置动产须与担保债权价值相当。本题中，辽西公司与辽中公司签订电脑买卖合同，辽中公司指示辽西公司将该合同项下的电脑交付给辽东公司，据此可以推断在该指示交付的通知到达辽西公司之前，辽中公司已经与辽东公司达成了指示交付的合意，辽东公
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