法律职业资格考试试卷二（单项选择题）模拟试卷87
单项选择题
1.居住在甲市的吴某与居住在乙市的王某在丁地签订了一份协议，吴某将一幅名人字画以10万元的价格卖给王某并约定双方在丙市一手交钱一手交货，后吴某返回并电告王某自己已将字画卖给他人。王若想追究吴某的违约责任，应向何地法院起诉?( )(A)
A. 甲市法院
B. 乙市法院
C. 丙市法院
D. 丁市法院
解析：《民事诉讼法》第23条规定了合同纠纷的一般管辖原则，即因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。据此，吴某所在的甲市以及约定的合同履行地丙市都有可能有权管辖。又根据《民诉意见》第18条规定，因合同纠纷提起的诉讼，如果合同没有实际履行，当事人双方住所地又都不在合同约定的履行地的，应由被告住所地人民法院管辖。显然，本案中买卖合同并未实际履行，双方居住地均未在丙市，故应由甲市法院管辖。考生应对合同纠纷的地域管辖有一个体系性的把握，从一般原则到例外规定，从法定管辖到协议管辖都应细致记忆。
2.下列行为构成代理的是：( )(C)
A. 甲、委托乙代其收养一名孤儿
B. 张某欠李某2000元一直不还，李某对此怀恨在心，遂请求王某代李某收拾张某
C. 张某委托杨某帮其购买电影票2张
D. 精神病人甲之母乙因不喜欢女婿丙，遂代甲起诉要求解除甲丙之间的婚姻关系
解析：本题考查的是代理的容许性问题。代理人在代理权限范围内独立实施法律行为是代理的一大特征，因而有些行为是不容许代理的。我国《民法通则》第63条第3款规定，根据法律规定或者当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。因此，侵权行为和事实行为不得由他人代理，故B错误。而收养行为属于身份行为，不得由他人代理，故A错误。我国《婚姻法解释(三)》第8条虽然规定，无民事行为能力人的起诉离婚行为可以由其监护人代理，但只限于无民事行为能力人配偶有虐待、遗弃等严重损害无民事行为能力一方人身权利或财产权益时，故D错误。张某委托杨某为其购买电影票属于典型的代理，故选C项。
3.2007年1月，甲、乙、丙设立一普通合伙企业。2008年2月，甲与戊结婚。2008年7月，甲因车祸去世。甲除戊外没有其他亲人，合伙协议对合伙人资格取得或丧失未作约定。下列哪一选项是正确的?（2008年试卷三第26题)(C)
A. 合伙企业中甲的财产份额属于夫妻共同财产
B. 戊依法自动取得合伙人地位
C. 经乙、丙一致同意，戊取得合伙人资格
D. 只能由合伙企业向戊退还甲在合伙企业中的财产份额
解析：根据《合伙企业法》第20条的规定，合伙人的出资、以合伙企业名义取得的利益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。故合伙企业中甲的财产份额属于合伙企业的财产，而非夫妻共同财产，A项错误。
依据《合伙企业法》第50条规定，戊作为甲的继承人，由于合伙协议对此未作约定，所以戊要取得合伙人资格，须经全体合伙人的一致同意，即乙、丙一致同意，B项错在“自动取得合伙人地位”，不选；C项正确，当选。
D项错误。同样依据《合伙企业法》第50条第1款，普通合伙人死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。因此D项“只能向戊退还甲在合伙企业中的财产份额”表述过于绝对，错误。
4.甲误以为苹果三级比一级好，于是以一级苹果的价格购买了100吨三级的苹果，则( )。(A)
A. 甲可请求仲裁机构撤销此买卖行为
B. 甲无权向法院主张此买卖行为可变更
C. 甲可以自行主张该行为无效
D. 甲可以自行变更苹果价格
解析：因重大误解而主张撤销权的，当事人必须向法院、仲裁机构请求，而不得自行主张行为无效。
5.李某穿越马路时被违章车辆撞倒，但感觉并无大碍，但夜间觉得疼痛难忍，遂于次日(97年8月9日)去医院检查，但并未出现什么问题，李遂于8月11日赴省人民医院检查，检查结果于18日作出，表明因撞击致内脏受伤，则李某若欲提起侵权诉讼，时效期间应自( )起算。(D)
A. 97年8月8日
B. 97年8月9日
C. 97年8月11日
D. 97年8月18日
解析：根据《民通意见》第168条规定，人身损害赔偿的诉讼时效期间，伤害明显的，从受伤害之日起算；伤害当时未曾发现，后经检查确诊并能证明是由侵害引起的，从伤势确诊之日起算。
6.下列人民法院对案件的处理，符合我国民事诉讼法及司法解释的是：( )(B)
A. 江欣、赵菲二人因借款合同发生纠纷，诉至人民法院。在审理过程中，赵菲因车祸突然死亡，留下丈夫汪泓和儿子汪晓雨(已经参加工作)，此时人民法院应裁定诉讼终结，并责令江欣重新起诉汪泓或汪晓雨
B. 郝丽起诉许艳称其侵占房屋，人民法院受理后，张鹏飞认为房屋应属于自己所有并请求参加诉讼，人民法院对案件进行了合并审理。审理中郝丽申请撤诉，此时人民法院应当准予郝丽撤诉，将诉讼作为另案讲行
C. 莫伟与王明浩原是好朋友，但因合伙做生意产生不和，莫伟起诉至人民法院，要求王明浩给付货款3600元。人民法院受理后依法开庭审理，在审理中王明浩提出莫伟的哥哥借其5200元，要求用货款抵债并偿还其1600元。在此情况下，人民法院应当将两诉合并审理
D. 芬芳化妆品公司在某案一审中的地位为无独立请求权的第三人，一审人民法院并未判决其承担民事责任，但芬芳化妆品公司不服一审判决，于是向上一级人民法院提出了上诉
解析：根据《民事诉讼法》第150条的规定：“有下列情形之一的，中止诉讼： (一)一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的；……中止诉讼的原因消除后，恢复诉讼。”一方当事人赵菲因车祸突然死亡，需要等待继承人丈夫汪泓和儿子汪晓雨表明是否参加诉讼，因此，人民法院应当裁定中止审理，故A项错误。B项中张鹏飞为有独立请求权的第三人，根据《民诉意见》第160条的规定：“有独立请求权的第三人参加诉讼后，原告申请撤诉，人民法院在准许原告撤诉后，有独立请求权的第三人作为另案原告，原案原告、被告作为另案被告，诉讼另行进行。”有独立请求权的第三人张鹏飞参加诉讼后，原告郝丽申请撤诉，人民法院在准许郝丽撤诉后，应由张鹏飞作为另案原告，原案原告郝丽、原案被告许艳作为另案被告，诉讼另行进行，故B项正确，应该入选。从法律上说，莫伟的哥哥是独立于莫伟的民事主体，其与王明浩的借款纠纷跟莫伟与王明浩的货款纠纷不相关，这是两个不同的没有牵连的诉讼，法院应当告知王明浩另行起诉，故C项错误。根据《民诉意见》第162条的规定：“无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。人民法院判决承担民事责任的无独立请求权的第三人，有权提起上诉。”作为无独立请求权第三人的芬芳化妆品公司没有提起上诉的权利，只有被判决承担民事责任的无独立请求权的第三人才有权提起上诉，故D项错误。
7.下列说法，不符合《民事诉讼法》关于保全规定的是：( )(D)
A. 根据当事人的保全申请，人民法院可以裁定当事人作出一定行为，或者禁止当事人作出一定行为
B. 当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施
C. 人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请
D. 人民法院接受申请后，必须在48小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行
解析：考查保全的条件，根据《民事
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