法律职业资格考试试卷一行政法与行政诉讼法（行政诉讼的程序）模拟试卷4
不定项选择题
1.下列关于行政诉讼二审审查内容的说法正确的是( )。(D)
A. 只审查被诉行政行为的合法性
B. 只审查一审裁判，原则上不涉及被诉行政行为的合法性
C. 既审查被诉行政行为的合法性，又审查一审裁判，但应受当事人上诉范围的限制
D. 既审查被诉行政行为的合法性，又审查一审裁判，且不受当事人上诉范围的限制
解析：根据《行政诉讼法》第87条的规定，第二审人民法院审理上诉案件，应当对原审人民法院的裁判和被诉行政行为是否合法进行全面审查。当事人对原审人民法院认定的事实有争议的，或者第二审人民法院认为原审人民法院认定事实不清楚的，第二审人民法院应当开庭审理。
2.如果原告对改变后的行政行为不服提起诉讼，法院应当如何处理?( )(B)
A. 继续审理原行政行为
B. 审理改变后的行政行为
C. 由法院根据具体案件决定
D. 对原行政行为和改变后的行政行为一并审理
解析：《行政诉讼法解释》第81条第2款规定，原告或者第三人对改变后的行为不服提起诉讼的，人民法院应当就改变后的行政行为进行审理。
3.某公司提起行政诉讼，要求撤销区教育局作出的《关于不同意申办花蕾幼儿园的批复》，并要求法院判令该局在20日内向花蕾幼儿园颁发独立的《办学许可证》。一审法院经审理后作出确认区教育局批复违法的判决，但未就颁发《办学许可证》的诉讼请求作出判决。该公司不服一审判决，提起上诉。下列说法正确的是( )。(A,D)
A. 二审法院应当裁定撤销一审判决
B. 二审法院应当维持一审判决
C. 二审法院可以裁定发回一审法院重审
D. 二审法院应当裁定发回一审法院重审，一审法院应当另行组成合议庭进行审理
解析：《行政诉讼法解释》第109条第3款规定：“原审判决遗漏了必须参加诉讼的当事人或者诉讼请求的，第二审人民法院应当裁定撤销原审判决，发回重审。”所以AD项当选。C项错在法律用语为“应当”，而非“可以”。
4.某镇政府以一公司所建钢架大棚未取得乡村建设规划许可证为由责令限期拆除。该公司逾期不拆除，镇政府现场向其送达强拆通知书，组织人员拆除了大棚。该公司向法院起诉要求撤销强拆行为。如一审法院经审理认为强拆行为违反法定程序，可作出的判决有( )。(B)
A. 撤销判决
B. 确认违法判决
C. 履行判决
D. 变更判决
解析：本案被诉行政行为是强拆行为，该行为已经实施完毕，不具有可撤销内容，故即使违法，也不得判决撤销，故选项A错误。《行政诉讼法》第74条第2款第1项规定，被诉行政行为违法，但不具有可撤销内容的，法院判决确认违法，故选项B正确。本案并非起诉行政机关不作为的案件，故选项C错误。《行政诉讼法》第77条第1款规定，行政处罚明显不当，或者其他行政行为涉及对款额的确定、认定确有错误的，人民法院可以判决变更。本案被诉行政行为是强拆行为，并非行政处罚案件，也非涉及对款额的确定、认定的案件，故选项D错误。
5.县政府以某化工厂不符合国家产业政策、污染严重为由，决定强制关闭该厂。该厂向法院起诉要求撤销该决定，并提出赔偿请求。一审法院认定县政府决定违法，予以撤销，但未对赔偿请求作出裁判，县政府提出上诉。下列说法正确的是( )。(C,D)
A. 本案第一审应由县法院管辖
B. 二审法院不得以不开庭方式审理该上诉案件
C. 二审法院应对一审法院的判决和被诉行政行为进行全面审查
D. 如二审法院经审查认为依法不应给予该厂赔偿的，应判决驳回其赔偿请求
解析：《行政诉讼法》第15条规定，“中级人民法院管辖下列第一审行政案件：(一)对国务院部门或者县级以上地方人民政府所作的行政行为提起诉讼的案件……”故选项A错误。《行政诉讼法》第86条规定，人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，也可以不开庭审理。故选项B错误。《行政诉讼法》第87条规定，人民法院审理上诉案件，应当对原审人民法院的判决、裁定和被诉行政行为进行全面审查，故选项C正确。《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第71条第2款规定，原审判决遗漏行政赔偿请求，第二审人民法院经审查认为依法不应当予以赔偿的，应当判决驳回行政赔偿请求。故选项D正确。
单项选择题
6.关于行政诉讼证据，下列哪一说法是正确的?( )(D)
A. 人民法院依职权调取的证据，应当在法庭出示，由当事人质证
B. 涉及商业秘密的证据，可以不公开质证
C. 第二审程序中，所有第一审认定的证据无须再质证
D. 生效的人民法院判决书认定的事实无须质证，可以作为定案的证据
解析：《证据规定》第38条第2款规定，人民法院依职权调取的证据，由法庭出示，并可就调取该证据的情况进行说明，听取当事人意见。第37条规定，涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私或者法律规定的其他应当保密的证据，不得在开庭时公开质证。第50条规定，在第二审程序中，对当事人依法提供的新的证据，法庭应当进行质证；当事人对第一审认定的证据仍有争议的，法庭也应当进行质证。第70条规定，生效的人民法院裁判文书或者仲裁机构裁决文书确认的事实，可以作为定案依据。但是如果发现裁判文书或者裁决文书认定的事实有重大问题的，应当中止诉讼，通过法定程序予以纠正后恢复诉讼。
7.在行政诉讼过程中，被告又发现原告有新的违法行为，并对其进行了处理，如果原告不服新的处理决定，向同一人民法院提起诉讼的，人民法院( )。(D)
A. 不予受理
B. 应当合并审理
C. 应当另案审理
D. 可以另案审理，也可以合并审理
解析：参见《行政诉讼法解释》第73条。在诉讼过程中，被告对原告作出新的行政行为，原告不服向同一人民法院起诉的，人民法院可以决定合并审理。本题所给情形中人民法院依法可以决定合并审理，当然也可以另案处理。而非必须进行合并审理或另案审理。故B和C选项都不对。
8.谢某对某公安局以其实施盗窃为由处以15日拘留的处罚不服，向法院提起行政诉讼。该局向法院提供的证据有：报案人的报案电话记录、公安人员询问笔录、失窃现场勘验笔录、现场提取指纹一枚，及该指纹系谢某左手拇指所留的鉴定书。下列哪一种说法是正确的?( )(B)
A. 对报案人所作的询问笔录应当加盖某公安局、公安人员和报案人印章
B. 现场提取的指纹为物证
C. 某公安局提供的证据均为直接证据
D. 根据某公安局所提供的证据，可以认定其处罚决定证据确实充分
解析：选项A考查被告提供询问笔录的形式要求。《证据规定》第10条规定：根据《行政诉讼法》第33条第1款第1项的规定，当事人向人民法院提供书证的，应当符合下列要求：(1)提供书证的原件，原本、正本和副本均属于书证的原件。提供原件确有困难的，可以提供与原件核对无误的复印件、照片、节录本；(2)提供由有关部门保管的书证原件的复制件、影印件或者抄录件的，应当注明出处，经该部门核对无异后加盖其印章；(3)提供报表、图纸、会计账册、专业技术资料、科技文献等书证的，应当附有说明材料；(4)被告提供的被诉行政行为所依据的询问、陈述、谈话类笔录，应当有行政执法人员、被询问人、陈述人、谈话人签名或者盖章。法律、法规、司法解释和规章对书证的制作形式另有规定的，从其规定。由此可见，本案中某公安局对报案人所作的询问
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