国家司法考试（卷三）模拟试卷51
单项选择题
1.下列债务人关于抗辩权的主张，哪个是错误的?( )(4)
A. 债务人以诉讼时效届满为由，主张永久性抗辩权
B. 债务人以债的标的物已合法提存为由，主张永久性抗辩权
C. 债务人以债权人经济状况严重恶化为由，主张永久性抗辩权
D. 债务人以债权人有先履行义务而期满未履行为由，主张延期性抗辩权
解析：抗辩权是对抗对方请求权的一种权利，其功能在于延缓请求权的行使或使请求权归于消灭。民法上的抗辩权可分为永久性抗辩权和延期性抗辩权。永久性抗辩权可以使请求权归于消灭，延期性抗辩权可以延缓请求权的行使，但不能使请求权归于消灭。A项：我国关于诉讼时效，采用的是消灭实体胜诉权说，债权人在诉讼时效届满以后，丧失实体胜诉权，债务人得以此为由，永久对抗债权人的请求权，本项正确。B项：提存是债的消灭的一种方式，提存后，债权人与债务人之间债的关系消灭，债务人可以此为由，对抗债权人的请求权，本项正确。C项：我国《合同法》第68条规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：(1)经营状况严重恶化；(2)转移财产、抽逃资金，以逃避债务；(3)丧失商业信誉；(4)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。此条是对于不安抗辩权的规定，当事人仅有权中止履行，中止后应及时通知对方，对方提供担保后应恢复履行。因此，当事人享有的仅是延期抗辩权，而非永久抗辩权，C项错误。D项：我国《合同法》第67条规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。此条是关于先履行抗辩权的规定，在先履行方不履行或不按约定履行债务时，后履行方可拒绝相应的履行要求，当先履行方按约定完成履行后，后履行方也应按约定履行债务。因此，后履行方享有的是延期性抗辩权，而非永久抗辩权，D项正确。
2.自然人甲因车祸死亡，未留下遗嘱，甲有妻子乙，有母亲丙，其妻腹中有一胎儿，对甲的遗产如何分配才为恰当?( )(4)
A. 乙丙各分得一半
B. 乙丙与胎儿各分1/3，如胎儿出生为死体，则胎儿份额归乙所有
C. 乙丙与胎儿各分1/3，如胎儿出生为活体，则胎儿份额由乙负责保护
D. 乙丙与胎儿各分1/3，若胎儿出生后死亡，由乙丙平分胎儿份额
解析：我国《民法通则》第9条规定，公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。但这样的规定对于父亲死亡时尚未出生的胎儿则不公平，因此，我国法律在制定中，对这一情况作了特殊规定。《继承法》第28条规定：遗产分割时，应当保留胎儿的继承份额。胎儿出生时是死体的，保留的份额按照法定继承办理。《继承法》第10条规定了继承的顺序：遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。A项：违反《继承法》第28条，没有考虑到胎儿的利益，为胎儿留下遗产份额，不正确。B项：根据《继承法》第28条规定，胎儿出生时是死体的，保留的份额按照法定继承办理，故应该由甲妻乙与其母丙，平分胎儿份额，而不能由乙全部继承。B项不正确。C项：如果胎儿出生为活体，则享有对所继承遗产的所有权。《民法通则》第16条第1款规定，未成年人的父母是未成年人的监护人。因此，出生后胎儿享有所有权的财产应由其监护人监管，具体到本案也就是胎儿所有的份额由乙负责保护。C项正确。D项：如果胎儿出生后死亡，则不同于胎儿出生时是死体，此时，预留的份额已成为该婴儿的财产，应依法定继承制度进行继承。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第45条第2款规定，为胎儿保留的遗产份额，如胎儿出生后死亡的，由其继承人继承；如胎儿出生时就是死体的，由被继承人的继承人继承。因此，胎儿出生后死亡，为其预留的份额应该由乙作为该婴儿的法定继承人予以继承。D项不正确。
3.甲将自行车借给乙使用，乙擅自以市场价格将该自行车卖给丙，后来，丙在使用过程中，自行车被丁偷走，能够取得自行车所有权的是谁?( )(4)
A. 甲
B. 乙
C. 丙
D. 丁
解析：赋予物权追及效力是对物的所有人的保护方式，物权人对自己所有的物丧失占有后，无论经过几次的周转，仍可以从占有人处取得自己的物。但是，为了保护善意第三人的利益，物权追及效力的行使不得对抗善意第三人。A项，甲是自行车的所有人，本应享有对自行车的所有权，但是，本题中，乙以市场价格将自行车卖给丙，丙成为善意第三人，甲根据物权所享有的追及效力受到厂阻却，不能再享有对自行车的所有权，只享有对乙的损害赔偿请求权。B项，乙向甲借了自行车，享有的只是自行车的使用权，不能享有所有权。C项，丙以市场价格从乙处购买自行车，并已完成交付，丙作为善意第三人，享有自行车的所有权。D项，了用非法手段实现对自行车的占有，不能取得自行车的所有权。综上所述，本题ABD项错误，C项正确。
4.李某于2003年3月1日借给杨某1万元钱，约定一年后还款，一年以后，杨某未还款，李某也未想起此事。2005年7月1日，李某想起此事，欲催杨某还款，杨家地处偏僻，不通电话，李某只得去其家中索债，无奈天降大雨，去杨家的路被冲垮，李某只能等待，3个月后，去杨家的交通恢复。问李某还有多久可以主张自己的债权?( )(2)
A. 5个月
B. 6个月
C. 8个月
D. 2年
解析：我国《民法通则》第135条规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为2年，法律另有规定的除外。因此，超过诉讼时效的权利失去实体胜诉权，但权利本身仍然存在，债务人自愿履行的，权利人可以接受，不构成不当得利。《民法通则》第138条规定，超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效限制。诉讼时效可以因不可抗力或其他障碍，如债权人丧失行为能力等，发生中止。《民法通则》第139条规定，在诉讼时效期间的最后6个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。根据此条规定，若中止事由发生在最后6个月内，则诉讼时效发生中止，中止事由消除之日起，诉讼时效继续计算；若中止事由发生最后6个月之前，并在最后6个月之前消除的，则不发生诉讼时效中止的效果；若中止事由发生在最后6个月之前，持续到最后6个月之内的，则自最后6个月的第一天开始中止，在将来事由结束后再接着计算6个月。本题中，李某对杨某债权的诉讼时效从2004年3月1日起，至2006年3月1日止。李某于2005年7月1日欲主张自己的权利，但被不可抗力阻碍，该不可抗力发生在诉讼时效最后6个月以前，但持续到最后6个月，因此，诉讼时效在最后6个月的第一天发生中止，并在不可抗力结束后接着计算6个月。李某对杨某债权的诉讼时效自去杨家的交通恢复后还有6个月。所以，ACD项均不正确，只有B项正确。
5.甲乙共同出资购买海边别墅一栋，各自占有50%的份额，并共同决定出租给丙，后甲因债务问题，将自己的50%份额抵押给丁，债务到期后，甲因无力偿还到期债务，决定变卖自己对别墅所有的份额，在同等条件下，乙丙丁与第三人均要求购买，问，最终房屋应卖给谁?( )(1)
A. 乙
B. 丙
C. 丁
D. 第三人
解析：本题中共出现两个优先购买权，即共有人的优先购买权与承租人的优先购买权。《民法通则》第78条第3款规定，按份共有财产的每个共有人有权要求将自己的份额分出或者转让。但在出售时，其他共有人在同等条件下，有优先购买的权利。根据此条规定，按份共有财产的共有人享有优先购买权。《合同法》第230条规定，出租人出卖租赁房屋的，应
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