国家司法考试（卷三）模拟试卷76
单项选择题
1.杨某因工厂锅炉爆炸而死，该死亡在民法上是?(2)
A. 民事法律行为
B. 事件
C. 生活事实
D. 非表意行为
解析：民事法律事实分行为和事件两类。事件是与人的意志无关的法律事实，事件主要有人的出生与死亡、诉讼时效、自然灾害等。杨某的死亡属于民事法律事实中的事件。生活事实不是民法上具有法律含义的概念，故不当选。
2.胡某将其房屋出租给王某，在王某租赁期间，阳台上的花盆坠落致使从楼下经过的隋某受伤，花去医疗费等2000余元。该案赔偿责任应如何承担?(2)
A. 由胡某承担，因为胡某是房屋的所有人
B. 由王某承担，因为王某是对房屋进行直接管理的人
C. 由胡某和王某承担连带责任
D. 由胡某和王某承担按份责任
解析：《民法通则》第126条规定：建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。一般而言，建筑物的所有人是最直接的对建筑物进行管理支配的人，是该侵权行为的责任主体。但是当建筑物的所有人与实际占有、管理人不一致时，就要具体分析责任人。本题中，尽管胡某是房屋的所有人，但在租赁期间，其并不直接占有、管理房屋，房屋实际上由王某进行直接管理，因此，应当由王某承担责任。
3.下列为民法上物的是?(8)
A. 天上的星星
B. 镶在嘴里的金牙
C. 商标
D. 池塘中的鱼
解析：天上的星星不能为人所实际控制和支配，镶在嘴里的金牙已与人体连成一体，成为人体的组成部分，商标不为有体物，因此，本题的选项为池塘中的鱼。
4.甲国留学前将自己的一幅名人字画委托好友乙保管。在此期间，乙一直将该字画挂在自己家中欣赏，来他家的人也以为这幅字画是乙的。后乙因生意需要在家中宴请政府官员丙。丙对该字画赞不绝口，于是乙顺势将该字画赠送给丙。丙在回家的途中因酒醉糊涂，将字画遗留在出租车上。出租车司机丁略通收藏，发现该字画后便将其私藏，后通过拍卖所进行拍卖。收藏家戊在拍卖会上以3万元的价格买得此字画。甲回国后，经过四年追查，查得该画已被戊收藏，甲随即上门向戊索要。下列有关本案的表述中不正确的是?(8)
A. 在甲向戊支付其购买该字画的费用后，戊应当返还该字画
B. 因乙是将该字画赠送给丙的，所以，丙不可能拥有该字画的所有权
C. 丁负有赔偿损失的责任
D. 甲不得向戊请求返还原物
解析：首先要明确丙是否可以获得标的物的所有权，由于丙获得标的物没有支付对价，因此不符合《物权法》第106条规定的善意取得制度的条件，故不能取得标的物的所有权，选项B的表述正确。丁占有标的物属于拾得遗失物，不符合善意取得制度的条件，也不能取得标的物的所有权，其通过拍卖出售字画的行为属于侵权行为，应当承担损害赔偿责任，故选项C的表述正确。《物权法》第107条规定：所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的，权利人有权向无处分权人请求损害赔偿，或者自知道或者应当知道受让人之日起二年内向受让人请求返还原物，但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的，权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后，有权向无处分权人追偿。据此，A项正确而D项错误。
5.下列债的履行中，属于适当履行的有?(4)
A. 甲乙丙三人各出资3万元合伙办了一个玩具厂，不想经营朱策，亏损12万元，债权人张某要求甲承担全部还款责任，甲只承担了属于自己份额的4万元
B. 王某(画家)和某书店签订协议，王某将为该书店作画5幅，不料，王某生病了，遂委托其弟子代为作了5幅画
C. 甲企业应付乙公司货款30万元，由于乙公司已经进入破产程序，遂把30万元的货款交给了清算组。
D. 某公司为办理变更登记聘请刘某代为办理，双方约定：在适当的情况下，可以由第三人代刘某办理此事。由于刘某出了车祸，遂委托张某(17岁的大学生)代为办理
解析：本题涉及对适当履行的理解问题。适当履行是指当事人按照债规定的标的及其质量、数量，由适当的主体，在适当的履行期限、履行地点，以适当的履行方式全面完成债务的履行。适当履行要求履行主体适当、履行标的适当、履行期限适当、履行方式适当等。本题A选项中，甲为连带债务人，其只履行了自己的债务份额，不为适当履行。B选项所约定的债务具有特定的人身性，。债务人将自己的债务转托第三人履行，为履行主体不合格，不为适当履行。C选项因债权人已进人破产程序，债务人向清算组履行为适当履行。D选项所委托的事项要求行为人具有行为能力，债务人转托17岁的大学生代为办理，应认为履行主体不适当，不为适当履行。
6.住所地在长春的四海公司在北京设立了一家分公司。该分公司以自己的名义与北京实达公司签订了一份房屋租赁合同，租赁实达公司的楼房一层，年租金为30万元。现分公司因拖欠租金而与实达公司发生纠纷。下列判断哪一个是正确的?(4)
A. 房屋租赁合同有效，法律责任由合同的当事人独立承担
B. 该分公司不具有民事主体资格，又无四海公司的授权，租赁合同无效
C. 合同有效，依该合同产生的法律责任由四海公司承担
D. 合同有效，依该合同产生的法律责任由四海公司及其分公司承担连带责任
解析：所谓法人的分支机构，是指以法人财产设立的相对独立的法人的组成部分(在公司制度中称为分公司)。根据法人的理论，法人的分支机构虽具有相对的独立性，但它仍是法人的一部分，其不具有独立的责任能力，其行为的法律后果仍要由法人承担。C项正确，ABD三项不符合上述理论，应予排除。
7.甲将其所有的房屋出租给乙用于经营酒店，经甲同意，乙对房屋进行了装修，租赁期满后，由于甲乙之间就装修物的处理没有约定又协商不成，两人产生纠纷，则下列说法正确的是?(8)
A. 装修物由乙负责拆除
B. 装修物归甲所有，甲无须支付装修费用
C. 装修物归甲所有，甲向乙支付装修费用
D. 装修物能够拆除的，可以责令拆除；不能拆除的，可以折价归甲
解析：参见《民通意见》86条。
8.甲委托乙将一批香烟运往A市，途中乙患急症人院抢救。苦于无法联系上甲，乙将运送香烟事宜托嘱给丙。当天晚上，乙请护士再次打电话将情况告之甲，甲当即表示丙不可靠。但此时，丙已开车上路，结果途中遇雨，且由于丙做事粗心，部分香烟被淋湿报废。乙对此损失?(2)
A. 应负赔偿责任，因甲将香烟事宜委托给他
B. 没有责任，因情况紧急且为甲的利益
C. 应和甲共同承担责任
D. 应和丙承担连带赔偿责任
解析：首先明确乙的行为属于转代理；其次考虑乙的转代理是否有效。根据《民法通则》第68条的规定，转代理有效的情形包括：或者是紧急情况，或者事先取得被代理人的同意，或者事后告知被代理人并取得其同意。本题中乙的行为符合紧急情况的条件，所以，转代理有效。
9.甲乙签订一份的买卖合同，约定甲将其祖传的玉佩以6000元的价格卖给乙，同时为了确保合同的履行，乙向甲交付了1000元作为定金。在交付之前，玉佩在地震中灭失，致使合同无法履行。则下列说法正确的是?(2)
A. 乙应双倍返还定金2000元
B. 乙应返还1000元定金
C. 乙只需返还500元
D. 乙无需返还1000元定金
解析：《担保法解释》第122条规定：因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。因合同关系以外第三人的过错，致使主合同不能履行的，适用定金罚则。受定金处
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