国家司法考试卷四模拟试卷109
分析题
1.被告人章思真，男，21岁，无业。
被告人万得胜，男，20岁，无业。
被告人许杰，男，19岁，无业。
2000年11月18日凌晨，三位被告人同骑一辆自行车去某街小饭馆吃饭。当经过某商场时，被告人章思真提．出去偷鸡。车行至某单位门前时与同骑一目行车的被害人张某、王某(二人系恋爱关系)相遇。被告人章思真说：“这两个人卑贱得很，后面有车架不坐坐前面，走，打走他们。”三位被告人便拾起砖头，骑车向张某、王某追去。当追至某小学门口时，被告人章思真故意将张某的自行车拐倒，并抓住张某，被告人万得胜、许杰用砖头猛击张某头部，并对其拳打脚踢。被害人王某见势不妙，乘机逃跑，迅速报警后赶回现场，将昏迷的张某送往医院急救脱险。被害人张某被诊断为开放性颅脑损伤，后经某区公安局法医鉴定为重伤。某区公安局接到报案后，经过侦查，掌握了三被告人的犯罪线索，于2000年11月23日传唤三人到公安局刑警队，三被告人分别于当天下午和次日上午到刑警队接受讯问并且交代了他们的犯罪事实，后经某区人民检察院批准逮捕。
某区人民检察院以故意伤害罪对三被告人提起公诉。某区人民法院受理后，依法组成合议庭对此案进行公开审理。在审判长宣布开庭后，被告人章思真、万得胜、许杰同时向法庭提出申请，要求审判员李某回避。其理由是李某的儿子曾被他们打过，因此事他们被公安机关拘留并罚款，认为李某与他们有利害关系，因而提出李某回避的要求。鉴于这种情况，审判长宣布暂时休庭。合议庭对被告人提出的回避申请进行研究，审判员李某也证实三位被告人曾打过他的儿子，被公安机关处理过。但审判长认为打过架是小事，不会影响案件的公正处理。于是决定对于三被告人的回避申请不予准许。公诉人宋某认为合议庭的行为不符合法律规定，向合议庭提出纠正意见。合议庭认为此事已经议过，对公诉人的意见不予采纳，继续开庭。
在法庭辩论阶段，被告人许杰的辩护人金锋律师提出了以下辩护意见：其一，被告人许杰在共同犯罪中处于次要地位，属从犯；其二，许杰能够坦白自己的罪行，认罪态度较好；其三，许杰的父母垫付了被害人的医疗费，并且积极赔偿被害人的经济损失；其四，许杰在三被告人中年龄最小，年幼无知，被人利用。因此，希望法庭考虑对许杰从轻处罚，判处缓刑。法庭审判结束后，金锋律师将辩护词交给法庭工作人员，法庭表示拒收。审判长说：“你这种辩护意见是不能接受的。”
本案经定期公开宣判，合议庭认为被告人章思真、万得胜、许杰的行为构成故意伤害罪，分别判处有期徒刑7年、5年、4年。判决书于宣判后第3日送达三被告人及其辩护人和提起公诉的人民检察院。全案从受理到宣判共两个月零八天。
接到判决书后，被告人章思真以量刑过重为由提出上诉，万得胜、许杰服判。某市中级人民法院受理上诉后，由审判员王某某、朱某某和人民陪审员李某某组成合议庭，不仅对一审法院移送的关于被告人章思真的案卷材料进行了审查，而且对有关其他两名被告人的所有案卷材料和证据进行了全面审查。合议庭认为一审判决认定事实清楚，证据确凿，定性准确，对被告人章思真量刑适当，应予维持。但被告人万得胜、许杰是在公安机关已将主犯章思真抓获归案并掌握了他们的基本犯罪事实且已口头传唤的情况下，才到公安机关交待自己罪行的，此情节依法只能认定为坦白，而不能认定为自首。因而原审判决对被告人万得胜、许杰量刑过轻，遂裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判，并指令原审人民法院判处万得胜有期徒刑6年，许杰有期徒刑5年。某区人民法院接到上级指令后，考虑到原先的合议庭对此案已有了解，让他们继续受理此案，有利于迅速结案，所以指派他们继续审理，并按上级指示作出了判决。判决作出后，三被告人表示服判，但同级人民检察院提起抗诉，认为原审人民法院的重新审判有违反法律规定的诉讼程序之处。某市中级人民法院受理抗诉后，认为原审程序违法并不严重，不至于影响公正判决，因而裁定维持原判，驳回抗诉。
问题：请问本案的诉讼程序中存在哪些问题?
1．根据我国《刑事诉讼法》第28条的规定，审判人员、检察人员、侦查人员有法定情形之一的，应当自行回避，当事人及其法定代理人也有权要求他们回避。所以被告人如果认为审判人员有法定应该回避的情形，有权要求他们回避。本案中，三被告人在法庭开庭审理本案时，发现审判员李某的儿子曾被他们打过，并为此事被公安机关拘留和罚款，认为由李某参与处理本案，可能出现不公正的情况，有思想顾虑，为此向法庭提出让审判员李某回避的申请是符合刑事诉讼法的规定的。而某区人民法院合议庭在法庭审理中对于三被告人提出的回避申请不予认真考虑，也未向法院院长报请批准，即草率予以驳回的做法是违反我国刑事诉讼法规定的回避制度的。其正确做法是休庭后，将三被告人的回避申请报请院长决定是否让审判员李某回避。
2．根据我国宪法及人民检察院组织法和刑事诉讼法的规定，人民检察院是国家的法律监督机关，有权依法对刑事诉讼实行法律监督。在刑事案件的审判过程中，人民检察院具有双重身份、承担双重职能：一方面，以国家公诉人的身份承担控诉犯罪的职能；另一方面，又以法律监督者的身份担负对审判活动进行监督的职能。我国《刑事诉讼法》第169条还特别详细规定：“人民检察院发现人民法院审理案件违反法律规定的诉讼程序，有权向人民法院提出纠正意见。”这里规定的是人民检察院对审判程序是否合法而进行的监督，这种监督的主要内容是；法庭组成人员是否合法；审理案件是否依照法律规定的程序进行；当事人和其他诉讼参与人的诉讼权利是否得到保障；审理过程中就程序问题所作的决定是否合法等。本案中，某区人民检察院出庭支持公诉的公诉人宋某发现合议庭驳回三被告人的回避申请违反了我国刑事诉讼法规定的回避制度，即向法庭提出纠正意见是合法的，正确地履行了自己的法定职责。合议庭对公诉人的意见不予采纳，决定继续开庭是非常错误的。
3．法庭工作人员拒绝接收被告人许杰的辩护人金锋律师的辩护词是错误的：其一，辩护律师的职责，是根据事实和法律，提出被告人无罪、罪轻、减轻或免除刑事责任的材料和意见。辩护律师依法辩护，既不受被告人意志的约束，也不受审判人员意志和观点的左右。合议庭组成人员不能要求辩护人的意见必须与自己的意见或观点吻合接近。律师辩护，是被告人行使辩护权的重要方式。对于辩护律师的意见，人民法院应当给予充分考虑。其二，根据《关于律师参加诉讼的几项补充规定》的规定，对于律师提供的证据材料，人民法院在必要时，可以自行查证核实；律师向人民法院正式提出的书面证据、辩护词、代理词，人民法院必须人卷。可见，本案被告人许杰的辩护人金锋律师向法庭提交辩护词是依法进行，人民法院可以有理由地对辩护意见不予采纳，但法庭工作人员拒收辩护词却是不合法的，相反，应当按规定收入案卷。
4．我国《刑事诉讼法》第163条规定，宣告判决，一律公开进行。当庭宣告判决的，应当在5日以内将判决书送达当事人和提起公诉的人民检察院；定期宣告判决的，应当在宣告后立即将判决书送达当事人和提起公诉的人民检察院。由此可见，宣告判决可以当庭进行，也可以定期进行，但宣判后，判决书应依法送达。本案中，某区人民法院对三被告人作出有罪处刑判决，并选择了定期公开宣判方式，这些都是合法的。但在宣判后第3日才将判决书送达三被告人及其辩护人和提起公诉的人民检察院，却是错误的。因为刑事诉讼法明确规定，定期宣判的，应当立即送达。
5．某区人民法院审理本案从受理到宣判共历时两个月零八天，超出了刑事诉讼法规定的一审办案期限。我国《刑事诉讼法》第168条规定：“人民法院审理公诉案件，应当在受理后1个月以内宣判，至迟不得超过一个半月。有本法第126条规定情形之一的，经省、自治区、直辖市高级人民法院批准或决定，可以再延长1个月。人民法院改变管辖的案件，从改变后的人民法院收到案件之日起计算审理期限。人民检察院补充侦查的案件，补充侦查完毕移送人民法院后，人民法院重新计算审理期限。”应当指出，审判期限的计算是从人民检察院提起公诉的第二天算起；改变管辖和补充侦查的公诉案件应重新
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