法律硕士（非法学）综合课中国法制史（分析题）模拟试卷2
分析题
《唐律疏议·名例律》(卷六)规定：“诸称‘加’者，就重次；称‘减’者，就轻次。【疏】议曰：假有人犯杖一百，合加一等，处徒一年；或应徒一年，合加一等，处徒一年半之类，是名‘就重次’。又有犯徒一年，应减一等，处杖一百；或犯杖一百，应减一等，决杖九十，是名‘就轻次’。惟二死、三流，各同为一减。【疏】议曰：假有犯罪合斩，从者减一等，即至流三千里。或有犯流三千里，合例减一等，即处徒三年。故云‘二死、三流，各同为一减’。其加役流应减者，亦同三流之法。加者，数满乃坐，又不得加至于死；本条加入死者，依本条。(加入绞者，不加至斩。)【疏】议曰：加者数满乃坐者，假令凡盗，少一寸不满十疋，依贼盗律‘窃盗五疋徒一年，五疋加一等’。为少一寸，止徒一年。”
请运用中国法制史知识和理论，分析上述文字并回答下列问题：
1.请分析本条“疏议”和“律文”的关系。
“疏议”是对律文的解释，与律文具有同等的法律效力。唐律的本条“疏议”既具体解释了“加、减”的量刑标准，明确了“加、减”的具体适用情形，其目的在于阐明律意，以便于准确地适用律文。
解析：
2.请根据律文和疏议各举一例说明何谓“就重次”“就轻次”和“加者，数满乃坐”?
“就重次”就是加至较重的等次，如杖一百加一等，是徒一年。“就轻次”就是减至较轻的等次，如徒一年减一等是杖一百。“数满乃坐”是指对于加等处刑的数额犯，满数才能加等处刑，如犯强盗罪，盗窃五匹处刑，再盗五匹加一等，但差一寸未满五匹的，也不能加等处刑，同时“数满乃坐”不得加至于死刑。
解析：
3.请根据本条及疏议说明对加役流加、减一等的处刑。
对于判处加役流加、减量刑的，应适用三流之法，即加役流加一等处刑应判处绞刑；加役流减一等处刑应判处徒三年。
解析：
《大明律·吏律》：“凡诸衙门官吏及士庶人等若有上言宰执大臣美政才德者，即是奸党，务要鞫(音居——编者注)问穷究来历明白，犯人处斩，妻子为奴，财产入官。若宰执大臣知情与同罪，不知者不坐。”
4.该段文字反映了什么问题?
该段文字是明朝对奸党罪的规定。上言大臣德政即为奸党罪的表现之一。
解析：
5.何谓“奸党罪”?明朝为什么要用法律明确规定“奸党罪”?
所谓“奸党罪”，是指明太祖朱元璋为了防范臣下不轨而规定的罪名，基本内容是打击臣下结党营私，排斥异己，巩固皇权。鉴于历代臣下结党营私造成皇权削弱、统治集团内部矛盾，导致国亡民乱的教训，明太祖朱元璋首创奸党罪。
解析：
6.“奸党罪”的创设有何益处和危害?
奸党罪的设立在防止臣下结党营私，加强专制主义皇权方面发挥了关键作用，这也是重典治吏的体现。奸党罪的创立，实足反映了皇帝对臣下的防范猜忌之心，突出地反映了皇帝和臣下在封建社会晚期矛盾的加深，这也是明朝不遗余力地打击臣下，加强皇权的原因。然而，奸党罪本身不仅不能解决专制主义本身的痼疾，反而在一定程度上加剧了统治的黑暗，并酿成宦官专权之祸，从而危害了封建统治。
解析：
《后汉书·章帝纪》：“律十二月立春，不以报囚。(月令)冬至以后，在顺阳助生之文，而无鞠(音居——编者注)狱断刑之政。朕咨访儒雅，稽之典籍，以为王者生杀，宜顺时气。”
《盐铁论·论葘(音资——编者注)》：“春夏生长，利以行仁。秋冬杀藏，利以施刑。”
7.这两段文字反映了汉朝的什么制度?该制度的历史渊源是什么?
这两段文字反映的是汉朝的刑罚执行制度——秋冬行刑。秋冬行刑，是指中国古代将死刑的执行安排在秋冬两季进行的制度。这种做法起源于先秦，《周礼》中就有相关记载，而先秦阴阳五行家“赏以春夏，刑以秋冬”的理论，则是这种思想最完整的体现。
解析：
8.汉朝实行该制度的原因是什么?体现了什么思想?
汉朝在刑罚执行上实行秋冬行刑，表明当时的人们已经认识到，死刑执行必须合乎天意，如若违背天意，就会遭到惩罚。
汉朝在刑罚执行上实行秋冬行刑，也与考虑不误农时有关。因为秋冬一般为农闲季节，此时断狱行刑，不致耽误农业生产，这对巩固统治秩序是有利的。
汉朝实行秋冬行刑，是汉朝法律儒家化在刑罚执行上的反映，充分体现了儒家思想向法律原则的转化。
解析：
9.汉朝实行该制度有何例外规定?为什么?
并不是所有的刑罚都要等待秋后执行，对于“决不待时”的重犯，以及谋反、大逆之罪，须立即执行，这表明，维护封建统治和稳定社会秩序是高于一切的。
解析：
《宋史·刑法志三》：“(绍兴)二十九年(公元1159年——编者注)，令杀人无证、尸不经验之狱，具案奏裁，委提刑审问。如有可疑及翻异，从本司差官重勘，案成上本路，移他监司审定，具案闻奏。否则监司再遣官勘之，又不伏，复奏取旨。先是，有司建议：外路狱三经翻异，在千里内者移大理寺……鞫勘本路累尝差官犹称冤者，惟檄邻路，如尚翻异，则奏裁。”
请运用中国法制史的知识和理论，分析上述文字并回答下列问题：
10.该段文字反映的是宋朝何种司法制度?该司法制度的含义是什么?
该段文字反映的是宋朝翻异别推制的司法制度。翻异别推制就是在发生犯人推翻原口供，而且所翻情节实碍重罪时，案件须重新审理，应将该案改由另一法官或者另一司法机关审理。
解析：
11.该制度是如何适用的?
对于杀人但无证可查的、尸体未经检验的案件，案件要具结奏请裁决，并委托提刑司审问，如有可疑及犯人推翻原口供的翻异案件，令提刑司派遣官员重新勘验，案件移送路一级司法机关具结后奏请裁决。否则，路一级司法机关应当派遣官员再次勘验，犯人仍不服的，再次奏请裁决，但翻异次数不能过三。经三次翻异者，千里以内的移送大理寺审理。对于千里之外的路级案件的翻异，奏请裁决。
解析：
12.实施该制度的意义是什么?
翻异别推制是宋朝独有的制度，该制度对于防止冤假错案具有积极意义，该制度也有利于皇帝对各级司法审判权的控制和监督。
解析：
《唐律疏议·杂律》：“诸坐赃致罪者，一尺笞二十，一疋(音匹——编者注，一疋就是一匹的意思)加一等；十疋徒一年，十疋加一等，罪止徒三年。”疏议曰：“赃罪正名，其数有六，谓受财枉法、不
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