国家司法考试卷四模拟试卷45
分析题
案情：王东与张林均为1984年12月生，二人是好朋友。2002年时，王东尚在读高中，张林在一家公司工作。当年11月1日，王东与张林聊天时称本班的班主任乔老师对自己很看不起，时常批评自己。正说着，二人突然看到乔老师推着自行车下班回家，正路过看门大爷的狼狗前。该狗性格温顺，故平时不用链子锁。张林遂指了一下狗，作了个砸的手势，王东会意，把手中的石子向狗砸去，正中狼狗右眼。狼狗负痛性急，将乔老师腿上咬了一口。乔老师检查被咬处，见只有牙印未见出血，便没当回事，也没听他人劝告去打狂犬疫苗针。11月12日，乔老师狂犬症发作遂确诊死亡。次年1月，乔老师的丈夫提起侵权之诉。
问题：
1.对乔老师死亡的民事责任应如何承担?
参见上题《民通意见》第148条。本题中，王东为限制民事行为能力人，张林根据《民法通则》第11条第2款规定：“16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。”其已经参加工作，有劳动收入，视为完全民事行为能力人。因此，张林教唆王东实施侵权行为，二人为共同侵权人，张林应承担主要责任。
《民法通则》第133条规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人适当赔偿，但单位担任监护人的除外。”王东的侵权行为应由其监护人承担责任。同时，乔老师也存在一定过错，其未及时去医院治疗，引起了死亡的后果。《民法通则》第131条规定：“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。”因此，乔老师也应承担部分责任。
解析：
2.提起侵权之诉的诉讼时效应自何日起算?
《民通意见》第168条规定：“人身损害赔偿的诉讼时效期间，伤害明显的，从受伤害之日起算；伤害当时未曾发现，后经检查确诊并能证明是由侵害引起的，从伤势确诊之日起算。”本题中，乔老师的伤害当时并未发现，后于11月12日确诊，因此，诉讼时效期间应该从伤势确诊之日起算。
解析：
3.该案审理完结时，查明王东已退学经商，收入颇丰，则其民事责任应如何负担?
《民通意见》第161条规定：“侵权行为发生时行为人不满18周岁，在诉讼时已满18周岁，并有经济能力的，应当承担民事责任；行为人没有经济能力的，应当由原监护人承担民事责任。行为人致人损害时年满18周岁的，应当由本人承担民事责任；没有经济收入的，由扶养人垫付，垫付有困难的，也可以判决或者调解延期给付。”因此，如果王东已退学经商，收入颇丰，则应由其自己承担民事责任。
解析：
4.本案若王东为侵权人，而王东之父母在此前的车祸中双双去世。其祖父母、外祖父母及已参加工作的哥哥均不希望王东与自己生活，其都有监护能力。王东自己没有财产，则由谁承担民事责任?
《民法通则》第16条规定：“未成年人的父母是未成年人的监护人。未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列人员中有监护能力的人担任监护人：(一)祖父母、外祖父母； (二)兄、姐；(三)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的。，对担任监护人有争议的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。没有第一款、第二款规定的监护人的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。”《民通意见》第159条规定：“被监护人造成他人损害的，有明确的监护人时，由监护人承担民事责任；监护人不明确的，由顺序在前的有监护能力的人承担民事责任。”因此，王东的父母已经死亡，其祖父母、外祖父母属于顺序在前的有监护能力的人，应由他们承担民事责任。
解析：
《民法通则》第16条规定：“未成年人的父母是未成年人的监护人。未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列人员中有监护能力的人担任监护人：(一)祖父母、外祖父母； (二)兄、姐；(三)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的。，对担任监护人有争议的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。没有第一款、第二款规定的监护人的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。”《民通意见》第159条规定：“被监护人造成他人损害的，有明确的监护人时，由监护人承担民事责任；监护人不明确的，由顺序在前的有监护能力的人承担民事责任。”因此，王东的父母已经死亡，其祖父母、外祖父母属于顺序在前的有监护能力的人，应由他们承担民事责任。
5.种牛生病及死亡带来的损失应当由谁承担?根据是什么?
应当由甲方承担。《合同法》第311条规定：“承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任，但承运人证明货物的毁损、灭失是因不可抗力、货物本身的自然性质或者合理损耗以及托运人、收货人的过错造成的，不承担损害赔偿责任。”本题中乙方能够提供证据证明甲方有过错，乙方因此能够免责。
解析：
6.甲方能否成立留置权，为什么?
甲方不能成立留置权。主要理由有二：其一，在货物运输合同中，留置权是属于承运人的，就像承揽合同中，留置权属于承揽人的一样。《合同法》第315条规定：“托运人或者收货人不支付运费、保管费以及其他运输费用的，承运人对相应的运输货物享有留置权，但当事人另有约定的除外。”甲方是托运人，没有留置权。其二，留置，是债权人对合法占有的对方动产的扣留和拍卖。本案的甲方是以侵权的手段占有乙方的汽车，不但不能成立留置权，还要承担侵权责任。本案的甲方是托运人，同时又是收货人。
解析：
7.乙方提存的做法是否正确?有无法律根据?
正确。《合同法》第316条规定：“收货人不明或者收货人无正当理由拒绝受领货物的，依照本法第101条的规定，承运人可以提存货物。”《合同法》第101条规定：“有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：(一)债权人无正当理由拒绝受领；(二)债权人下落不明；(三)债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；(四)法律规定的其他情形。标的物不适于提存或者提存的费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得价款。”死牛不适于提存，乙方变卖属于合法的行为。
解析：
8.提存费用由谁负担?
提存的费用由甲方负担。《合同法》第103条规定：“标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负担。”本案的30元提存公证费属于提存费用。
解析：
9.提存的300元丢失，由谁承担责任?
提存的300元丢失，由提存机关(公证机关)承担责任，因为其有过错，不能依据《合同法》第103条的规定免责。
解析：
10.提存合同的性质是什么?
提存合同的性质属于保管合同。
解析：
案情：某国家机关工作人员单某被举报有给国外提供情报的行为。国家安全机关立案侦查后，提请单某所在地人民检察院批准逮捕，人民检察院予以批准。检察院批准逮捕后，向人民法院提起公诉。后经中级人民法院审判后，以资敌
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